주식교환거래에서 발생한 차익에 대하여 배당소득으로 과세

사 건 수원지방법원2019구합67211 (2020.05.14) 원 고 최☆☆ 피 고

□□세무서장 변 론 종 결 2020. 4. 23. 판 결 선 고 2020. 5. 14.

1. 원고의 청구를 기각한다.

2. 소송비용은 원고가 부담한다. 청 구 취 지 피고가 2018. 10. 4. 원고에 대하여 한 2016년 귀속 종합소득세 ,,***원의 부과처분을 취소한다.

1. 원고는 2009. 3. 26.부터 2016. 1. 7.까지 ◇◇◇◇개발 주식회사(이하 ‘◇◇◇◇개발’이라 한다)의 사내이사였다.

2. 최☆☆는 원고의 아들이고, 2001. 11. 10.부터 ◇◇◇◇개발의 대표이사이다.

• 나. 원고와 최☆☆의 주식교환계약

1. 원고와 최☆☆는 2015. 7. 1. 원고가 보유한 ◇◇◇◇개발 발행주식 90,000주(이하 ‘이 사건 주식’이라 한다)와 최☆☆가 보유한 ◇◇건설 주식회사(이하 ‘◇◇건설’이라 한다) 발행주식 234,545주를 아래와 같이 교환하는 내용의 주식교환계약을 체결하였다.

2. 원고와 최☆☆는 2015. 8. 10. 아래와 같이 위 주식교환계약 중 1주당 가액을 ◇◇◇◇개발 89,929원, ◇◇건설 34,495원으로 변경하고(이하 변경된 내용을 포함하여 ‘이 사건 주식교환계약’이라 한다), 이에 따른 주식교환거래를 완료하였다.

• 다. ◇◇◇◇개발의 자사주 취득 및 소각

1. ◇◇◇◇개발은 2015. 8. 10. ① 최☆☆로부터 이 사건 주식을 대금 8,093,610,000원에, ② ○○관광 주식회사(이하 ‘○○관광’이라 한다, 최☆☆가 ○○관광발행주식 100%를 보유하고 있다)로부터 ◇◇◇◇개발 발행주식 29,488주를 대금2,651,826,350원에 각 양수하는 내용의 주식매매계약(이하 위 ① 부분을 ‘이 사건 주식양도계약’이라 한다)을 체결하고, 이에 따라 위 자사주를 취득하였다.

2. ◇◇◇◇개발은 2016. 3. 15. 위 자사주를 이익잉여금과 상계하여 모두 소각하였다(이하 ‘이 사건 주식소각’이라 한다).

• 라. ◇◇◇◇개발 지배구조 변동 이 사건 주식교환계약, ◇◇◇◇개발의 자사주 취득 및 소각에 따른 ◇◇◇◇개발 지배구조 변동은 아래와 같다.
• 마. 원고와 최☆☆의 세금 신고

1. 원고는 2015. 11. 30. 피고에게 이 사건 주식교환에 관한 양도소득세(세율 10%)와, 이 사건 주식교환에 관한 증권거래세(세율 0.5%)를 신고하였다.

2. 최☆☆는 2015. 11. 30. 피고에게 이 사건 주식교환에 관한 양도소득세(세율 10%, 한편 이 사건 주식양도는 취득금액과 양도금액이 동일하여 양도소득세를 신고하지 않았다), 이 사건 주식교환과 이 사건 주식양도에 관한 증권거래세(세율 0.5%)를 신고하였다.

• 바. 피고의 종합소득세 부과처분

1. 피고는 이 사건 주식교환계약, 이 사건 양도계약, ◇◇◇◇개발의 자사주 소각의 실질을 원고가 ◇◇◇◇개발의 자본을 환원(감자)받아 ◇◇건설의 주식을 취득한 것으로 판단하고, 그 실질에 따라 과세대상을 양도소득이 아닌 의제배당소득이라고 보아 2018. 10. 4. 원고에게 아래와 같이 2016년도 귀속 종합소득세 ,,***원을 부과하는 처분(이하 ‘이 사건 처분’이라 한다)을 하였다.

2. 원고는 이 사건 처분에 불복하여 2018. 12. 6. 심판청구를 제기하였는데, 조세심판원은 2019. 4. 3. 위 심판청구를 기각하였다. [인정 근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1 내지 11, 13호증, 을 제1, 2호증(각 가지번호 있는 것은 가지번호 포함, 이하 같다)의 각 기재, 변론 전체의 취지

• 가. 원고의 주장 요지 이 사건 처분은 다음과 같은 이유로 위법하다.

① 법인세법 등 개별 세법에 이 사건 거래들의 효력을 부인하는 규정이 마련되어 있지 않으므로, 조세법률주의 원칙상 이 사건 거래들의 효력을 부인하여 과세처분을 할 수는 없다.

② 이 사건 거래들은 아래와 같이 각각 다른 원인에 기하여 이루어진 별개의 거래이고, 단지 원고와 최☆☆의 관계, 사후적인 결과만을 놓고 가장행위에 해당한다거나 그 효력을 부인할 수는 없다. ㉮ 원고는 추후 상속에 따른 경영권 분쟁을 사전에 예방하고, ◇◇◇◇개발 경영 관리의 일관성 유지를 위하여, 이 사건 주식교환계약을 통해 아들인 최☆☆에게 이 사건 주식을 양도하였다. ㉯ ◇◇건설은 2015. 7. 1. 기준 ◇◇◇◇개발 발행주식 80.13%를 보유하고 있던 대주주였는데, 출자총액 전액을 출자할 경우 수입배당금액 전액을 익금불산입으로 회계처리하여 절세효과를 누릴 수 있으므로 ◇◇◇◇개발 지분 100%를 보유할 필요가 있었다. 마침 최☆☆는 증여세 3,348,577,690원을 일시에 납부해야 하고, 차입금3,550,000,000원을 상환해야 하는 등 자금을 융통할 필요가 있었다. 이에 따라 이 사건 주식양도계약이 체결되고, 이 사건 주식소각이 이루어졌다.

• 나. 관계 법령 별지 기재와 같다.
• 다. 판단 1) 국세기본법 제14조 가 천명하고 있는 실질과세의 원칙은 헌법상의 기본이념인 평등의 원칙을 조세법률관계에 구현하기 위한 실천적 원리로서, 조세의 부담을 회피할 목적으로 과세요건사실에 관하여 실질과 괴리되는 비합리적인 형식이나 외관을 취하는 경우에 그 형식이나 외관에 불구하고 실질에 따라 담세력이 있는 곳에 과세함으로써 부당한 조세회피행위를 규제하고 과세의 형평을 제고하여 조세정의를 실현하고자 하는데 주된 목적이 있다. 이는 조세법의 기본원리인 조세법률주의와 대립관계에 있는 것이 아니라 조세법규를 다양하게 변화하는 경제생활관계에 적용함에 있어 예측가능성과 법적 안정성이 훼손되지 않는 범위 내에서 합목적적이고 탄력적으로 해석함으로써 조세법률주의의 형해화를 막고 실효성을 확보한다는 점에서 조세법률주의와 상호보완적이고 불가분적인 관계에 있다고 할 것이다(대법원 2012. 1. 19. 선고 2008두8499 전원합의체 판결 참조). 국세기본법 제14조 제3항 은 “제3자를 통한 간접적인 방법이나 둘 이상의 행위 또는 거래를 거치는 방법으로 이 법 또는 세법의 혜택을 부당하게 받기 위한 것으로 인정되는 경우에는 그 경제적 실질 내용에 따라 당사자가 직접 거래를 한 것으로 보거나 연속된 하나의 행위 또는 거래를 한 것으로 보아 이 법 또는 세법을 적용한다.”라고 규정하고 있다. 이러한 규정을 둔 취지는 과세대상이 되는 행위 또는 거래를 우회하거나 변형하여 여러 단계의 거래를 거침으로써 부당하게 조세를 감소시키는 조세회피행위에 대처하기 위하여 그와 같은 여러 단계의 거래 형식을 부인하고 실질에 따라 과세대상인 하나의 행위 또는 거래로 보아 과세할 수 있도록 한 것으로서, 실질과세의 원칙의 적용 태양 중 하나를 규정하여 조세공평을 도모하고자 한 것이다. 위 규정 내용과 취지, 앞서 본 법리 등을 종합하면, 개별적인 부인규정이 없는 경우에도 국세기본법 제14조 제3항 에 근거하여 과세처분을 할 수 있다고 봄이 타당하다. 그러므로 원고의 이 부분 주장은 이유 없다. 아래에서는 이 사건에 국세기본법 제14조제3항 을 적용할 수 있는지에 관하여 살펴본다.

2. 위 인정사실, 갑 제14 내지 17호증, 을 제3호증의 각 기재에 변론 전체의 취지를 보태어 알 수 있는 다음과 같은 사정을 종합하면, 이 사건 주식교환, 이 사건 주식양도, 이 사건 주식소각 등 단계적으로 이루어진 일련의 거래 내지 행위는 원고의 부당한 조세회피 목적에서 비롯된 것으로 국세기본법 제14조 제3항 에 따라 하나의 거래내지 행위로 재구성될 수 있고, 그 실질은 원고가 ◇◇◇◇개발에 이 사건 주식을 직접 양도하고 주식소각을 통해 자본을 환원받는 것과 동일한 연속된 하나의 행위 또는 거래라고 평가할 수 있다. 따라서 그 실질에 따라 소득세법상 의제배당소득으로 보고 종합소득세를 부과한 이 사건 처분은 적법하다.

① 이 사건 주식교환, 이 사건 주식양도, 이 사건 주식소각은 약 9개월 동안 비교적 단기간에 순차적으로 이루어졌고, 이 사건 주식교환계약과 이 사건 주식양도계약 사이의 간격은 약 40일에 불과하며, 이 사건 주식교환이 완료된 날(2015. 8. 10.) 바로 이 사건 주식양도계약이 체결되었다.

② 특히 ◇◇◇◇개발은 이 사건 주식교환의 최초 계약일로부터 5일밖에 지나지 않은 시점(이 사건 주식교환이 완료되지도 않았다)인 2015. 7. 6. 임시주주총회를 개최하여 이 사건 주식을 포함한 자사주 취득(취득목적: 주식소각)을 승인하였다. 이는 ◇◇◇◇개발에게 이 사건 주식교환계약 당시부터 이 사건 주식을 취득하여 소각할 의도가 있었음을 알 수 있는 정황이다.

③ ◇◇건설이 ◇◇◇◇개발 발행주식 100%를 보유할 필요가 있었다는 점은 수긍할 수 있으나, 이 사건 주식교환계약 이후에 비로소 그 필요성을 인식하였다고 보기는 어렵다. ◇◇◇◇개발로서는 원고로부터 바로 이 사건 주식을 양도받아 소각함으로써 그 목적을 충분히 달성할 수 있었다. 또한 최☆☆가 이 사건 주식양도계약 무렵 거액의 자금을 융통할 필요가 있었던 것으로 보이나, 이는 이 사건 주식양도계약 40일 전인 이 사건 주식교환계약 무렵에도 존재하였거나 예상할 수 있었던 사정으로 보인다.

④ 이 사건 주식교환계약에서 원고의 상대방이자, 이 사건 주식양도계약의 양도인은 원고와 특수관계에 있는 아들 최☆☆이다. 또한 최☆☆는 이 사건 주식을 취득하여 소각한 ◇◇◇◇개발의 대표이사기도 하다.

⑤ 최☆☆는 이 사건 주식을 취득하자마자 취득가액 그대로 ◇◇◇◇개발에 양도하였다. 이는 사인 간의 일반적인 거래형태라고 보기 어렵다.

⑥ 원고로서는 배당소득이 아닌 양도소득으로 신고함으로써 ,,***원(가산세 제외)에 달하는 경제적 이익을 얻을 수 있었다.

⑦ 원고는 이 사건 주식교환, 이 사건 주식양도, 이 사건 주식소각이 각각 다른 원인에 기하여 이루어진 것이라고 주장하나, 앞서 든 여러 사정들에 비추어 보면 믿기 어렵고, 위 일련의 계약 내지 거래는 원고가 ◇◇◇◇개발에 이 사건 주식을 직접 양도하고 주식소각을 통해 자본을 환원받을 때 부과되는 조세를 회피․경감하기 위한 수단으로 보인다.

그렇다면, 원고의 이 사건 청구는 이유 없으므로 이를 기각하기로 하여, 주문과 같이 판결한다.