증자이익 및 상장차익이 근로의 제공과 대가관계에 있는 근로소득에 해당한다고 보기 어렵고, 담당업무 외에 별도의 사무처리 또는 역무의 제공 등과 관련하여 회사로부터 사례의 뜻으로 주식을 배정받을 만한 특별한 사정이 없어 ’사례금’에 해당한다고 볼 수 없음
증자이익 및 상장차익이 근로의 제공과 대가관계에 있는 근로소득에 해당한다고 보기 어렵고, 담당업무 외에 별도의 사무처리 또는 역무의 제공 등과 관련하여 회사로부터 사례의 뜻으로 주식을 배정받을 만한 특별한 사정이 없어 ’사례금’에 해당한다고 볼 수 없음
사 건 2011구합9744 증여세부과처분취소 원 고 김AA 피 고
○○세무서장 변 론 종 결
2011. 8. 26. 판 결 선 고
2011. 9. 30.
1. 원고의 청구를 기각한다.
2. 소송비용은 원고가 부담한다. 청구취지 피고가 2010. 7. 6. 원고에 대하여 한 2005년 귀속 증여세 9,339,830원의 부과처분을 취소한다.
다음의 사실은 당사자 사이에 다툼이 없거나, 갑 제1, 4, 6, 8, 9호증, 을 제1, 3호증, 을 제2호증의 1-3의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하면 인정할 수 있다.
1. 이 사건 상장차익이 근로소득 내지 기타소득에 해당한다는 주장 원고는 소외 회사의 창업공신 중 1명으로 소외 회사 설립 당시부터 근무하여 소외 회사를 성장시킨 공로를 인정받아 그에 대한 보상으로 이 사건 유상증자에 참여하여 소외 회사로부터 상여금 명목으로 신주인수대금을 지원받는 방법으로 이 사건 주식을 시가보다 저가인 액면가로 취득하게 된 것이므로, 이 사건 상장차익은 구 소득세법 (2009.12.31. 법률 제9897호로 개정되기 전의 것, 이하 ’구 소득세법’이라 한다) 제20조 제1항 제1호 소정의 ’근로소득’에 해당한다. 설령 그렇지 않더라도 원고는 소외 회 사 설립 직후인 2000. 11. 13. 주주총회 결의에 의하여 주식매수선택권을 부여받았다가 이 사건 유상증자 직전인 2003. 9. 15. 이 사건 유상증자에 참여하여 이 사건 주식을 교부받는 대가로 위와 같이 부여받은 주식매수선택권 행사를 포기한 것이므로, 이 사 건 상장차익은 적어도 이미 부여받은 주식매수선택권을 포기하는 대가 내지 소외 회사 에 대한 기여에 대한 대가성 있는 사례금 명목으로 얻은 이익에 해당하여 구 소득세법 제21조 제1항 제17호 소정의 ’사례금’으로서 ’기타소득’으로 보아야 한다. 그럼에도 이 사건 상장차익이 구 상증세법 제41조의3 소정의 ’주식의 상장에 따른 이익’에 해당함을 전제로 하여 증여세를 부과한 이 사건 처분은 위법하다.
2. 이 사건 처분의 근거규정인 구 상증세법 제41조의3 조항이 위헌이라는 주장 구 상증세법 제41조의3(이하 ’이 사건 조항’이라 한다)은 이 사건의 경우와 같이 증 자에 따른 이익에 대하여 구 상증세법 제39조에 따라 증여세를 신고납부한 이후 상장 된 경우에까지 재차 그 상장차익에 대하여 증여세를 과세하도록 규정하고 있는바, 이 사건 조항은 구 상증세법 제39조에 기한 증여세 신고납부 당시 향후 상장시 발생할 수 있는 이익을 모두 반영하여 증자이익이 산정됨에도 또 다시 상장 시 상장차익에 대하여 증여세를 과세하는 것으로서 이중과세원칙에 반하고, 부동산 등 다른 재산의 경우 증여일 이후의 시가 상승분에 대하여 별도로 증여세를 부과하는 규정이 없음에도 주식의 경우에만 상장 시 시가 상승분에 대하여 과세하는 것은 조세평등의 원칙에도 반하며, 구 상증세법 제41조의3 제3항에서 상장 이후 주가가 하락하는 경우 기납부증여세액중 구 상증세법 시행령 제31조의6 제3항에서 정한 기준 이상의 차액분에 대하 여만 제한적으로 환급하여 주는 것과 비교해 보면 한도 없이 시가 상승분 전액에 대하여 증여세를 과세하는 것은 그 수단이 적절치 못하거나 침해를 최소화할 수 있는 방도 가 애초에 봉쇄되어 있어 과잉금지원칙에도 반할 뿐 아니라, 실지 거래 당시가 아닌 세법에서 임의로 정한 평가기준일로 상장주식의 시가를 평가하는 것은 실질과세원칙에 도 반한다고 봄이 상당하므로, 결국 위헌적인 이 사건 조항에 근거한 이 사건 처분 역 시 위법하다. 나.관계법령 별지 관계법령 기재와 같다. 다.인정사실 다음의 사실은 당사자 사이에 다툼이 없거나, 갑 제2호증의 1, 2, 갑 제3, 4, 6, 7, 10호증, 갑 제11호증의 1~3의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하면 인정할 수 있 다.
1. 소외 회사는 2000. 11. 13. 이사회 및 임시주주총회를 개최하여 임직원 영입당 시 약속했던 주식매수선택권을 부여하기 위하여 원고를 포함한 총 12명(이하 ’원고 등’ 이라 한다)에게 소외 회사의 기명식 보통주식 합계 28,893주의 신주를 1주당 5,000원 에 부여일로부터 3년이 경과한 날 이후 5년 이내에 인수할 수 있도록 하는 내용의 주 식매수선택권을 부여하기로 각 결의한 다음, 같은 달 15. 원고 등과 사이에 위 각 결의 에 따른 주식매수선택권 부여계약을 체결하였다. 원고와 소외 회사 사이의 주식매수선 택권 부여계약에 따르면, 원고의 주식매수선택권의 행사에 대하여 소외 회사가 교부할 주식은 액면가 5,000원인 경우 기명식 보통주식 1,365주(액면분할로 액면가가 500원이 될 경우 주식수는 13,650주)로 기재되어 있다.
2. 이후 원고 등은 2003. 9. 15. 소외 회사에 대하여 위와 같이 부여받았던 주식매수선택권을 모두 포기하고 그 대신 소외 회사의 유상증자에 참여하여 신주를 인수하겠 다는 내용의 확인서를 작성하여 제출하였고, 이에 소외 회사는 같은 날 이사회를 개최 하여 원고 등의 주식매수선택권 부여계약 취소 및 유상증자 참여에 대하여 승인하고 빠른 시일 내에 유상증자를 실시하기로 하는 결의를 하였다.
3. 소외 회사는 2003. 9. 25. 이사회를 개최하여 기명식 보통주식 682,513주를 l주 당 500원에 발행하되, 상법 제418조 제2항, 소외 회사 정관규정에 의하여 기존주주의 신주인수권을 배제하고 원고 등을 포함한 제3자에게 신주 전부를 배정하는 이 사건 유 상증자를 실시하기로 결의한 후, 원고는 같은 날 소외 회사로부터 이 사건 주식을 배 정받아 취득하였다.
4. 소외 회사는 이 사건 유상증자에 참여한 임직원들에게 유상증자 대금 및 관련 세금을 지원하기 위하여 종전보다 많은 상여금을 지급하였는데, 원고의 경우 2002년 지급받은 상여금은 5,000,000원인데 반하여 2003년 지급받은 상여금은 46,741,025원에 달하였다.
5. 한편, 소외 회사의 주식매수선택권 부여현황 및 이 사건 유상증자 실시현황의 구체적 내역은 별지 표 기재와 같다.
1. 이 사건 상장차익이 근로소득에 해당한다는 주장에 대하여
(1) 원고 등 12명은 2000. 11. 13. 소외 회사의 주주총회 결의를 통하여 주식 매수선택권을 부여받았고 그 이후에 소외 회사의 주가도 계속 상승하여 왔던 것으로 보임에도, 주식매수선택권 행사가능시기인 부여 후 3년이 도래하기 직전인 2003. 9. 15. 주식매수선택권을 포기하였고 소외 회사가 그 직후인 2003. 9. 25. 실시한 이 사 건 유상증자에 원고 등이 모두 참여하였으며, 주식매수선택권 포기 주식 수와 이 사건 유상증자로 인하여 배정받는 주식 수의 비율이 배정형을 제외하고는 1: 11.4로 일정 했던 점(주식매수선택권 1주당 행사가격은 당시 1주당 액면가액인 5,000원으로 정하였는데, 이 사건 유상증자는 액면분할로 인하여 1주당 액면가액이 500원인 상태에서 실시되었으므로, 위 비율은 실제 1: 1.14로 큰 차이가 없다)을 감안하면, 원고 주장과 같이 원고가 소외 회사로부터 부여받은 주식매수선택권 포기 대가로 이 사건 유상증자에 참여한 것으로 보이기는 하나 ① 원고가 이 사건 유상증자 참여로 인하여 취득한 이 사건 증자차익은 소외 회사의 기존 대주주들이 이 사건 유상증자 참여를 포기함에 따 라 발생된 것이므로, 이는 기존 대주주들로부터 분여받은 이익으로 볼 것이지 소외 회 사로부터 받은 경제적 이익이라고 볼 수 없고, ②원고가 당시 주식매수선택권을 행사 하여 소외 회사의 주식을 취득할 수 있었다면 6,825,000원(13,650주 x 500원)의 자금 이 추가적으로 소요되었을 것임에 반하여, 원고는 이 사건 유상증자에 참여하면서는 유상증자 자금 7,780,500원(15,561주 x 500원)을 포함하여 소외 회사로부터 4,000만 원이 넘는 거액의 자금을 추가로 지원받은 것으로 보이고, 소외 회사는 이를 전부 원 고의 상여금으로 처리하였으며[게다가 원고가 소외 회사로부터 지원받은 금원은 원고 가 당시 구 상증세법상 보충적 평가방법에 따라 산정하였을 경우 원고가 부여받은 주 식매수선택권 가치인 14,318,850원(13,650주 x 1,049원)을 훨씬 초과하였다], ③ 원고 는 이 사건 유상증자 참여로 인하여 취득한 이 사건 증자차익을 증여받은 것으로 보아 그에 따른 증여세를 자진 신고·납부했을 뿐 아니라, ④ 소득세법 시행령 제38조 제1 항에는 근로소득의 범위를 열거하고 있는데 그 중 주식매수선택권에 대해서는 주식매 수선택권 행사로 인하여 얻은 이익에 한하여만 근로소득으로 규정하고 있을 뿐인 반면 에(제17호), 이 사건 증자차익이나 이 사건 상장차익은 구 상증세법 제39조 및 같은 법 제41조의3 제1항, 제6항에 정한 과세요건에 정확히 부합하는 점 등에 비추어 보면, 원고가 이 사건 유상증자에 참여하면서 소외 회사로부터 지원받은 상여금만이 근로소득 으로 보일 뿐, 이 사건 주식 취득으로 인하여 얻은 이 사건 증자차익이나 이후 소외 회사가 상장됨으로써 얻은 이 사건 상장차익은 근로소득과는 무관한 것으로 보인다.
(2) 설령 원고가 신주인수권 포기 대가로 이 사건 증자차익을 얻었고 이를 증 여가 아닌 근로소득으로 본다고 하더라도 이로써 소외 회사가 상장됨으로써 발생한 이 사건 상장차익까지 당연히 근로소득으로 볼 수는 없고, 구 상증세법 제41조의3 제1항 에는 ’최대주주 등과 특수관계에 있는 자가 최대주주 등으로부터 당해 법인의 주식 등 을 증여받거나 유상으로 취득한 경우’ 상장차익에 대하여 과세하도록 규정하면서, 같은 조 제6항에는 ’제1항의 규정을 적용함에 있어서 주식 등의 취득에는 법인이 자본(출자 액을 포함한다)을 증가시키기 위하여 신주를 발행함에 따라 인수·배정받은 신주를 포함한다’고 규정하고 있는바, 이 사건의 경우 원고가 이 사건 유상증자 참여로 신주인 이 사건 주식을 저가이기는 하지만 유상으로 취득하였음이 명백한 이상, 이 사건 상장 차익은 증여세 부과대상이라고 봄이 상당하다.
2. 이 사건 상장차익이 기타소득에 해당한다는 주장에 대하여
3. 이 사건 조항이 위헌이라는 주장에 대하여 이 사건 조항은 기업의 경영 등에 관하여 공개되지 아니한 정보를 이용할 수 있는 지위에 있다고 인정되는 최대주주 등과 특수관계에 있는 자가 최대주주 등으로부터 당 해 법인의 주식 또는 출자지분(이하 ’주식 등’이라 한다)을 증여받거나 유상으로 취득 한 경우에는 증여받거나 취득한 날부터 5년 이내에 당해 주식 등이 증권거래법에 따라 한국증권거래소에 상장(유가증권시장 또는 코스닥시장에 상장된 것을 말한다)되거나 한국증권업협회에 등록됨에 따라 그 가액이 증가된 경우로서 당해 주식 등을 증여받거 나 유상으로 취득한 자가 당초 증여과세가액 또는 취득가액을 초과하여 대통령령으로 정하는 기준 이상의 이익을 얻은 때에는 당해 이익에 상당하는 금액을 그 이익을 얻은 자의 증여재산가액으로 하여 증여세를 과세하도록 규정하고 있는바,CD 이 사건 조항 은 주식 등의 상장 등에 따른 증여이익을 산정함에 있어 ’당초 증여세과세가액 또는 취득가액을 초과한 경우’ 중 대통령령이 정하는 기준 이상의 이익을 얻은 때에 당해 이익에 상당하는 금액을 그 이익을 얻은 자의 증여재산가액으로 하고 있어 위 증여재산가액에는 ’당초 증여세과세가액 또는 취득가액’은 포함되지 아니하여 증자차익을 과 세하는 구 상증세법 제39조와는 과세대상이 전혀 다른 점, ② 이 사건 조항은 기엽의 내부정보를 이용하여 주식 등의 상장 등에 따른 거액의 시세차익을 얻게 할 목적으로 최대주주 등이 상장 전에 특수관계자에게 비상장주식을 증여하거나 유상으로 양도하는 경우 변칙적인 부의 세습이나 사실상 세금부담 없이 계열사를 지배하는 것을 방지하기 위하여 마련된 규정으로써, 향후 주식의 상장으로 인하여 증가하는 이익의 크기는 부 동산의 경우와는 달리 주식의 증여 또는 양도 시점에는 이를 제대로 평가할 수 없고 상장 이후에나 가능하므로, 그 이익에 대한 평가를 유보하였다가 실제로 상장이 된 후 일정한 시점의 가액을 기준으로 산정한 평가차익에 대해서 과세하도록 하면서도, 그 증여자의 범위는 기업의 경영 등에 관하여 공개되지 아니한 정보를 이용할 수 있는 최 대주주 등으로 한정하고 있는 점, ③ 한편 구 상증세법 제41조의3 제3항 단서는 주식 의 상장 등에 따라 그 가액이 하락하는 경우에도 상승하는 경우와의 균형을 맞추어 그 차액을 환급하여 주는 제도를 마련하고 있고, 구 상증세법 시행령 제31조의6 제3항 내 지 제5항에 의하면 구 상증세법 제41조의3 제1항 소정의 증여세 과세대상인 ’대통령령 이 정하는 기준 이상의 이익’ 및 제41조의3 제3항 단서 소정의 증여세 환급대상인 ’대통령령이 정하는 기준 이상의 차이’의 산정기준을 동일하게 규정하고 있고, 구 상증세 법 제41조의3 제2항은 제1항에 따른 상장차익을 계산함에 있어서도 기엽가치의 실질 적인 증가로 인한 이익은 차감하도록 규정하고 있는 점, ① 또한 구 상증세법 제41조 의3 제2항에는 상장차익을 산정하는 기준일을 상장일 등으로부터 3월이 되는 날로 규정하고 있는데, 이는 주식이 상장된 직후에는 상장으로 인한 영향으로 인하여 비정상적으로 주가가 형성될 가능성이 크기 때문에 오히려 위와 같이 상장 후 일정 기간이경과한 날을 기준으로 주가를 산정하는 것이 실제 시가에 더 부합한다고 보이는 점 등 을 종합하여 보면, 이 사건 조항이 헌법상 이중과세금지의 원칙, 평등의 원칙, 과잉금 지원칙, 실질과세의 원칙에 반한다고 볼 수는 없으므로, 원고의 이 부분 주장 역시 이 유 없다.
그렇다면 원고의 이 사건 청구는 이유 없으므로 이를 기각하기로 하여 주문과 같이 판결한다.
판결 내용은 붙임과 같습니다.