이 사건 주택의 실지취득가액(실지거래가액)이 얼마인지

사 건 서울고등법원-2019-누-38658 (2019.9.27) 원고, 피항소인

○○○ 피고, 항소인 ◎◎세무서장 제1심 판 결 서울행정법원-2017-구단-64906 (2019.2.12) 변 론 종 결 2019.8.23 판 결 선 고 2019.9.27.

1. 피고의 항소를 기각한다.

2. 당심에서 추가된 환급청구 부분의 소를 각하한다.

3. 항소제기 이후의 소송비용 중 당심에서의 환급청구 추가로 인한 부분은 원고가, 나 머지는 피고가 각 부담한다. 청구취지 및 항소취지

피고가 2016. 12. 1. 원고에 대하여 한 2016년 귀속 양도소득세 24,832,820원(가산세 포함)의 부과처분을 취소한다. 피고는 원고에게 예정신고시 기납부한 양도소득세 42,515,137원과 개인지방소득세 4,251,513원을 감액 경정하여 같은 금액을 환급한다(원 고는 당심에 이르러 환급청구를 추가하였다).

제1심 판결을 취소한다. 원고의 취소청구를 기각한다.

1. 제1심 판결 이유의 인용 이 판결 이유는, 제1심 판결 이유 중 아래와 같은 내용을 고치고, 원고가 당심에서 추가한 환급청구에 관하여 아래 제2항과 같은 판단을, 피고가 당심에서 주장하는 사 항에 관하여 아래 제3항과 같은 판단을 추가하는 외에는 제1심 판결 이유와 같으므로 행정소송법 제8조 제2항, 민사소송법 제420조 본문에 의하여 이를 인용한다.

○ 제1심 판결 이유의 각 “이 법원”을 “제1심 법원”으로, 각 “증인”을 “제1심 증인” 으로, 각 “이 법정”을 “제1심 법정”으로 고친다.

○ 4면 8행, 5면 2행의 각 “A-1”를 “A”로 고친다.

원고는, 원고가 이미 신고․납부한 양도소득세액 188,845,316원이 이 사건 주택의 실지취득가액을 1,090,000,000원으로 적용하여 계산한 정당한 양도소득세액을 초과하 므로, 피고는 원고에게 위와 같이 초과하여 신고․납부한 양도소득세 42,515,137원과 개인지방소득세 4,251,513원을 감액 경정하여 같은 금액을 환급하라는 취지로 주장한

• 다. 직권으로 이 부분 소가 행정소송법상 허용되는지 여부에 관하여 보건대, 행정청의 부작위에 대한 작위의무의 이행이나 확인을 구하는 행정소송이 허용될 수 없는바(대법 원 1992. 11. 10. 선고 92누1629 판결 참조), 이미 신고․납부한 양도소득세 등의 환급 을 청구하는 이 부분 소는 행정청인 피고에 대하여 작위의무의 이행을 구하는 것이므 로 부적법하다.

• 가. 피고는, 원고와 A, B가 이 사건 주택을 실제로는 1,090,000,000원에 양 수도하면서도 양도소득세 등을 절감하기 위하여 매매대금을 850,000,000원으로 하는 다운계약서를 작성하기로 한 합의에는 원고가 A, B을 대신하여 이 사건 주 택의 매매에 따른 양도소득세를 부담하기로 하는 약정이 포함되어 있으므로 이 사건 주택의 실지취득가액을 850,000,000원으로 전제한 이 사건 처분은 적법하다는 취지로 주장한다. 살피건대 원고가 A, B을 대신하여 이 사건 주택의 매매에 따른 양도소득 세를 부담하기로 약정하였다고 인정할 만한 증거가 없고, 가사 그렇다고 하더라도 이 사건 주택의 실지취득가액을 850,000,000원으로 볼 수는 없으므로, 피고의 위 주장은 이유 없다.
• 나. 피고는, A, B이 이 사건 주택의 매매대금을 850,000,000원으로 한 허 위의 다운계약서를 기초로 양도소득세 신고를 하고 이미 부과제척기간이 경과하여 이 성기, B에게 양도소득세를 증액 경정할 수 없는 상황에서, 원고가 이 사건 주택의 실지취득가액을 1,090,000,000원으로 주장하는 것은 선행행위와 모순되고 과세관청의 신뢰를 해하는 것이므로 신의성실의 원칙에 위반되어 허용될 수 없다는 취지로 주장한
• 다. 조세법률주의에 의하여 합법성의 원칙이 강하게 작용하는 조세실체법과 관련한 신의 성실의 원칙의 적용은 합법성을 희생해서라도 구체적 신뢰를 보호할 필요성이 있다고 인정되는 경우에 한하여 비로소 적용된다고 할 것이고, 특히 납세의무자가 과세관청에 대하여 자기의 과거의 언동에 반하는 행위를 하였을 경우에는 세법상 조세감면 등 혜 택의 박탈, 각종 가산세에 의한 제재, 세법상의 벌칙 등 불이익처분을 받게 될 것이며, 과세관청은 납세자에 대한 우월적 지위에서 실지조사권 등을 가지고 있고, 과세처분의 적법성에 대한 입증책임은 원칙적으로 과세관청에 있다는 점 등을 고려한다면, 납세의 무자에 대한 신의성실의 원칙의 적용은 극히 제한적으로 인정하여야 하고 이를 확대해 석하여서는 아니 되며, 납세의무자에게 신의성실의 원칙을 적용하기 위해서는 객관적 으로 모순되는 행태가 존재하고, 그 행태가 납세의무자의 심한 배신행위에 기인하였으 며, 그에 기하여 야기된 과세관청의 신뢰가 보호받을 가치가 있는 것이어야 할 것이다 (대법원 2007. 6. 28. 선고 2005두2087 판결 참조). 이 사건에 관하여 보건대, 원고는 애초에 이 사건 주택의 취득가액을 1,100,261,437 원(환산가액)으로 하여 양도소득세 188,845,316원을 신고․납부한 점, 원고가 부과제척 기간 경과를 염두에 두고 이 사건 주택의 실지취득가액을 1,090,000,000원으로 주장한 다고 보기 어렵고, 과세관청의 실지조사권을 방해한 사실도 없는 점, 소득세법 제97조 제7항은 양도차익을 실지거래가액으로 산정함에 있어 양도인이 취득 당시 법령이 정하 는 방법으로 거래가액을 확인한 사실이 있으면 그 확인가액을 취득가액으로 보도록 규 정하고 있는 점 등에 비추어 보면, 피고가 주장하는 사정만으로는 원고의 행태가 납세 의무자의 심한 배신행위에 기인한 것이어서 과세관청의 신뢰가 보호받을 가치가 있다 고 보기 어려우므로, 피고의 위 주장은 이유 없다.

그렇다면 원고의 환급청구는 부적법하여 이를 각하하고, 취소청구는 이유 있어 이를 인용할 것인바, 취소청구에 관한 제1심 판결은 이와 결론을 같이하여 정당하므로 피고 의 항소는 이유 없어 이를 기각하고, 당심에서 추가된 환급청구 부분의 소는 각하하기 로 하여 주문과 같이 판결한다.