법인이 주주로부터 주식을 매수하여 담보로 제공시 주주가 얻은 이익의 부당행위계산부인 여부

【주 문】

1. 피고의 항소를 기각한다.

2. 항소비용은 피고의 부담으로 한다. 【청구취지 및 항소취지】 1. 청구취지 피고가 1998. 10. 10. 원고에게 한 1997년도 귀속 근로소득세 84억 9,640만 원의 부과처분을 취소한다.

제1심 판결을 취소한다. 원고의 청구를 기각한다. 【이 유】

아래 사실은 당사자 사이에 다툼이 없거나, 갑 제1, 2호증, 갑 제3호증의 1, 2, 을 제1호증의 1, 2, 을 제2호증, 을 제3호증의 1 내지 11, 을 제4호증의 1, 2의 각 기재에 변론 전체의 취지를 보태어 이를 인정할 수 있다.

• 가. 원고는 1997. 5. 23. 박○○(원고가 계열회사로 있는 ○○그룹의 명예회장이다)으로부터 동인 소유의 주식회사 ○○○○○○·내외경제신문(이하 ○○○라 한다)의 주식 3,862,000주(이하 이 사건 주식이라 한다)를 금 193억 1,000만 원(1주당 5,000원)에 매수하고 계약금으로 25억 원을 지급한 후, 같은 달 24. ○○○○금융 주식회사(이하 ○○종금이라 한다)에 원고의○○종금에 대한 주채무 또는 연대보증채무 등 기존의 대출금채무에 대한 담보로 질권을 설정하였고, 같은 달 27.까지 중도금 100억 원, 같은 달 29.까지 잔금 68억 1,000만 원을 박○○에게 각 지급하여 위 매수대금을 모두 지급하였다.
• 나. 피고는, 원고와 박○○ 사이의 이 사건 주식에 대한 위 매매가 구 법인세법(1998. 12. 28. 법률 제5581호로 전문 개정되기 전의 것, 이하 법이라 한다) 제20조, 같은법 시행령(1998. 12. 31. 대통령령 제15970호로 전문 개정되기 전의 것, 이하 시행령이라 한다) 제46조 제1항, 제2항 제3호의 규정에 따른 특수관계인의 무수익자산의 매입에 해당하여 부당행위계산부인의 대상이 된다고 보고, 이 사건 주식의 매수대금 193억 1,000만 원을 법 제32조 제5항, 구 법인세법시행령(1998. 2. 24. 대통령령 제15686호로 개정되기 전의 것) 제94조의2 제1항 제1호 나목에 의하여 원고의 익금으로 계상하면서 같은 금액을 박○○에 대한 상여로 소득처분하고, 1998. 10. 10. 원고에 대해 1997년도 귀속 원천징수 근로소득세(가산세 포함)로 84억 9,640만 원을 부과하는 이 사건 처분을 하였다.

2. 이 사건 처분의 적법 여부에 관한 판단

• 가. 당사자들의 주장 피고는, 원고가 박○○으로부터 이 사건 주식을 주당 5,000원으로 산정한 193억 1,000만 원에 매입한 것은 무수익자산을 매수한 것이거나, 상장되지 아니한 주식에 대한 평가방법에 따라 주당 1,399원에 불과한 주식을 고가로 매입한 것이거나, 박○○에게 법인의 이익을 분여한 것으로서 부당행위계산부인의 대상이 되므로 이 사건 처분이 적법하다고 주장하고, 이에 대하여 원고는, 원고가 박○○으로부터 이 사건 주식을 매수하고 그 대금을 지급한 후 이를 ○○종금에 담보제공한 것은 건전한 사회통념이나 상관행에 비추어 경제적 합리성을 갖춘 정상적인 행위로서 부당행위계산부인의 대상이 되지 않는데도 원고의 이 사건 주식 매입을 부당행위계산부인의 대상으로 보고 한 이 사건 처분은 위법하다고 주장한다.
• 나. 관계 법령 별지와 같다.
• 다. 인정 사실 아래 사실은 갑 제3호증의 2, 갑 제4호증, 갑 제5호증의 1, 2, 갑 제6 내지 8호증, 갑 제9호증의 1 내지 3, 갑 제10호증, 갑 제11호증의 1, 9 내지 18, 26 내지 30, 38, 39, 41 내지 43, 45, 48, 89 내지 91, 93 내지 98, 갑 제12호증, 갑 제14호증의 1 내지 10, 갑 제15호증, 을 제4호증의 1 내지 5, 을 제13호증의 각 기재, 제1심 증인 심만성, 한규식의 각 증언에 변론 전체의 취지를 종합하여 이를 인정할 수 있고 반증이 없다.

(1) 박○○은 1996. 12. 31. 이래 1997. 6. 30.까지 원고가 발행한 보통주식 1,194,355주(발행주식총수의 약 8.3% 내지 8.0%)를 보유하고 있었다.

(2) ○○종금은 1991년 12월경 주식회사 ○○(이하 ○○이라 한다)과 거래한도액 500억 원, 연대보증인을 원고, 박○○, 박○○로 한 어음거래약정을 체결하고 그 무렵부터 대농에 금원을 대출하여 왔고, 1997년 초경에는 대농그룹의 다른 계열사인 원고, 헤럴드, 주식회사 ○○○○○○○(이하 ○○○라 한다), ○○중공업 주식회사(이하 ○○중공업이라 한다)에도 각 대출을 하고 있었으며, 위 ○○그룹의 각 계열사들은 상호 각 금융기관의 채무에 대하여 연대보증을 서거나 자기 주식 또는 타 계열사들의 발행주식을 소유하고 있었다.

(3) 1997년 1월초경 ○○그룹 계열사들의 전반적인 경영상태가 악화되고 장래에 대한 전망도 불투명하게 되자 각 금융기관들이 그 여신을 회수하고자 하였고, ○○종금또한 대농그룹 각 계열사들에 대한 대출금채권의 확보를 위하여 주채무자 및 연대보증채무자들인 위 각 계열사들과 대농그룹의 명예회장인 박○○, 박○○의 아들로서○○그룹의 회장인 박○○ 등에게 추가담보의 제공을 요구하였으며, 이에 ○○중공업이 1997. 3. 18.경 자신 소유의 원고 주식 801,965주를, ○○○가 1997. 4. 2.경 자신 소유의 원고 주식 329,960주를 ○○종금에 담보로 각 제공하였다.

(4) 원고는 1997년 4월경 ○○종금과 거래한도액 735억 원, 연대보증인을 ○○, 박○○, 박○○, 이○○로 한 어음거래약정을 체결하고, 1997. 5. 10.경 ○○종금으로부터 200억 원을 추가로 대출받았으며, ○○○는 1997. 5. 12.경 ○○종금에 원고의 위 대출금채무와 자신의 대출금채무 등에 대한 담보로 서울 ○구 ○○동 3가 1의 11, 12, 13 토지 및 그 지상 건물(헤럴드 사옥)에 관하여 채권최고액 300억 원의 근저당권을 설정하여 주었다.

(5) 그러던 중 1997. 5. 19. ○○그룹 전체가 부도방지유예협약의 적용을 받게 되었고, 그 무렵 ○○종금은 대농그룹 계열사들에 대한 총여신규모가 1,460억 원(대농 407억 원, 원고 813억 원, ○○중공업 100억 원, ○○○100억 원, ○○○ 40억 원)이나 그 물적담보는 400억 원 정도만이 확보되어 있다고 판단하고, ○○그룹 측에 이 사건 주식을 추가로 담보로 제공할 것을 요구하였다.

(6) 박○○은 이 사건 주식을 직접 ○○종금에 담보로 제공하는 것을 거절하였고, 원고가 이를 매수하면 그 매도대금을 ○○그룹 각 계열사에게 운영자금, 채무변제금 등으로 지원할 의사를 표명하였고, 이에는 ○○의 ○○종합금융 주식회사(이하 ○○종금이라 한다)에 대한 70억 원의 대출금채무의 변제를 위한 자금 지원{원고는 대농의 위 70억 원에 대한 대출금채무의 담보로 자신 소유의 주식회사 ○○○○○시스템(이하 ○○○○○라 한다) 주식 100만주를 담보로 제공하고 있었다}, 박○○이 원고로부터 현금으로 가져간 50억 원의 변제 등도 포함되어 있었다.

(7) 이에 원고는 1997. 5. 23. 박○○으로부터 이 사건 주식을 193억 1,000만 원에 매수한 후, 다음날인 1997. 5. 24. ○○종금에 담보로 제공하고, 같은 날 ○○종금에 위 ○○○○○에 대한 경영권 및 위 ○○○○○ 주식 100만 주를 양도하기로 약정하였으며, 이 사건 주식에 대한 매도대금은 같은 달 29.까지 박○○에게 전액 지급되었다.

(8) 위 약정에 따라, 박○○은 1997. 5. 23. 및 같은 달 26. 각 25억 원 씩 모두 50억 원을 원고에 지급하였고, 1997. 5. 27. 위 매도자금 중 70억 원을 대농에 대여하여 대농의 ○○종금에 대한 위 70억 원의 채무가 변제되었으며, 원고는 ○○종금으로부터 ○○○○○주식 100 만주를 반환받아 이를 ○○종금에 양도하였고, 1997. 8. 22. 그 양도가액이 223억 6,200만 원으로 확정되어 그 중 220억 원은 원고의 ○○종금에 대한 기존대출금의 변제에 충당되었다.

(9) 그 외에도 박○○이 위 매도대금을 1997. 6. 28.부터 8. 22.까지 ○○○에 20억 1,000만 원을 대여하여 위 금원이 ○○○의 대출금채무의 상환 등에 사용되었고, 1997. 5. 26.부터 같은 해 6. 13.까지 ○○산업개발 주식회사의 대표이사로서 자신의 사위인 유○○에게 28억 원을 대여하여, 같은 금원이 같은 회사의 대출금채무의 변제 등을 위하여 사용되었다.

(10) 한편, ○○이 1997. 6. 11. ○○종금의 대출금채무에 대한 기한의 이익을 상실하게 되자, ○○종금은 담보권을 실행하여 1997년 8월경 이 사건 주식을 주식회사 신○○(이하 신○○이라 한다)에게 275억 원 정도에 매각하기로 하고, 1997. 8. 23. 위 매각대금 275억 원을 ○○의 ○○종금에 대한 대출금채무 275억 원에 상계 충당한 후(원고는 그 무렵 위 매각대금을 자신의 ○○종금에 대한 주채무 185억 9,000만 원에 충당하고 나머지 89억 1,000만 원을 반환할 것을 주장하였다), 1997. 9. 2. 신○○에 이 사건 주식을 230억 6,216만 5,000원을 받고 양도하면서 1997. 5. 12.자로 ○○○ 사옥에 설정된 근저당권의 채권최고액을 300억 원에서 40억 원으로 감액하기로 약정하였으며, 원고는 1997년 10월경 ○○종금에 대하여, 위 275억 원이 ○○의 ○○ 종금에 대한 대출금채무, 즉 원고의 ○○종금에 대한 연대보증채무에 충당된 것에 이의하지 않기로 하였다.

(11) 이 사건 주식은 ○○○의 총 발행주식 중 42.5295%에 해당하고, 박○○은 1991. 6. 12.부터 1993. 1. 16.까지 ○○○ 주식 2,694,800주를 주당 5,000원에, ○○은 1994. 3. 31. 원고로부터 ○○○ 주식 600,000주를 주당 5,000원에 각 매수하였다.

(12) 대농은 1997. 9. 10., 원고는 1998. 3. 18.에 각각 최종부도 처리되었다.

• 라. 판단

(1) 부당행위계산이라 함은 납세자가 정상적인 경제인의 합리적 거래형식에 의하지 아니하고, 우회행위, 다단계행위 그 밖의 이상한 거래형식을 취함으로써 통상의 합리적인 거래형식을 취할 때 생기는 조세의 부담을 경감 내지 배제시키는 행위계산을 말하고, 법 제20조에서 부당행위계산부인의 규정을 둔 취지는 법인과 특수관계에 있는 자와의 거래가 시행령 제46조 제2항 각호에 정한 제반 거래형태를 빙자하여 남용됨으로써 경제적 합리성을 무시하였다고 인정되어 조세법적인 측면에서 부당한 것이라고 보일 때 과세권자가 객관적으로 타당하다고 인정되는 소득이 있었던 것으로 의제하여 과세함으로써 과세의 공평을 기하고 조세회피행위를 방지하고자 하는 것이며, 경제적 합리성의 유무에 대한 판단은 제반 사정을 구체적으로 고려하여 그 거래행위가 건전한 사회통념이나 상관행에 비추어 경제적 합리성을 결한 비정상적인 것인지의 여부에 따라 판단하여야 할 것이다(대법원 1997. 5. 28. 선고 95누18697 판결 등 참조).

(2) 부당행위계산의 유형을 정하고 있는 시행령 제46조 제2항 제3호 소정의 ‘무수익자산’이라 함은 법인의 수익파생에 공헌하지 못하거나 법인의 수익과 관련이 없는 자산으로서 장래에도 그 자산의 운용으로 수익을 얻을 가망성이 희박한 자산을 말한다고 할 것인바(대법원 2000. 11. 10. 선고 98두12055 판결), 위 인정사실에서 본 바와 같이 ○○종금이 담보로 제공된 이 사건 주식에 대한 담보권을 실행하여 275억 원의 대출금채권의 변제를 위하여 충당하였고 이로 인해 원고도 위 금액에 해당하는 연대보증채무를 면하였으며, 신○○이 이 사건 주식을 230억 6,216만 5,000원에 양수한 점과 피고도 이 사건 주식을 상속세및증여세법에 규정된 비상장주식의 평가방법에 따라 평가한 1주당 가액이 1,399원이라고 하여 그 가치를 인정하고 있는 점 등에 비추어 보면, 이 사건 주식을 무수익자산으로 볼 수는 없다고 할 것이다.

(3) 아울러, 위에서 인정한 사실과 같이 1991년부터 1994년경까지 ○○○의 주식이 박○○, ○○, 원고 사이에서 주당 5,000원에 거래되었고, 신○○이 1997. 9. 2. 이 사건 주식을 주당 5,000원을 초과하는 5,971여원(= 23,062,165,000원 ÷ 3,862,000원)에 양수하였으며, 이 사건 주식은 신문사인 ○○○의 총 발생주식의 42.5%에 해당하여 ○○○ 경영권의 확보에 절대적인 영향을 미칠 수 있다는 점에 비추어 보면, 원고가 박○○으로부터 주당 5,000원에 이 사건 주식을 매입한 것이 시행령 제46조 제2항 제4호와 같이 출자자 등으로부터 자산을 시가를 초과하여 매입한 것에 해당한다고 보기도 어렵다.

(4) 또, ○○그룹이 1997년 초경 경영악화와 장래 사업전망의 불투명 등으로 금융기관으로부터 여신회수의 압박을 받기 시작하였고, 원고, ○○, ○○○, ○○○, ○○중공업 등 각 계열사들은 금융기관의 대출금채무에 대하여 상호 연대보증 등으로 얽혀 있었던 사실, ○○종금의 이 사건 주식의 담보요구에 대하여 박○○이 이 사건 주식을 ○○종금에 물상보증할 것을 거절하면서, 원고가 이를 매수하면 그 매도자금을 당시 심한 자금압박에 시달리고 있던 대농그룹의 각 계열사 등에 지원하기로 한 사실, 원고로서도 박○○이 가져간 50억 원을 변제받을 수 있고, ○○종금에 담보제공되어 있던 ○○○○○ 주식 100만 주를 반환받아 이를 ○○종금에 양도하여 220억 원 상당의 대출금채무를 면할 수 있었는데, 이 사건 주식의 매매 후 실제 그대로 이행이 된 사실, 이 사건 주식의 매매대금 중 상당 부분이 실제 ○○그룹의 계열사들의 자금 지원을 위하여 유입된 사실, 이 사건 주식에 대한 담보권이 실행되었고 원고는 자신의 대출금채무에 이를 충당할 것을 주장하였으나, 채권자인 ○○종금은 이를 대농에 대한 대출금채권에 충당한 사실(이와 달리 원고가 박○○으로부터 이 사건 주식을 매수하고 그 대금을 지급한 후 이를 ○○종금에 담보제공할 당시에 이미 원고와 박○○ 및 ○○종금 사이에 위와 같이 담보제공된 주식에 대하여 ○○종금이 담보권을 실행할 경우 그 처분대금으로 대농에 대한 대출금 채권의 변제에 충당하기로 사전에 합의가 되어 있었다는 사실에 관하여는 갑 제10호증, 갑 제11호증의 90, 97의 각 일부 기재만으로는 이를 인정하기에 부족하고 달리 이에 부합하는 아무런 증거가 없다)은 앞에서 본 바와 같고, 박○○은 ○○, ○○ 등의 ○○종금에 대한 대출금채무에 관하여 연대보증인의 지위에 있어 추가담보제공의무를 부담하지 아니하나 원고로서는 주채무자로서 추가담보제공의무를 부담하였고, 추가담보가 제공되지 아니하면 ○○○ 사옥에 설정된 근저당권에 기하여 위 ○○○사옥에 관하여 담보권실행절차가 진행될 수 있었던 사정 등 이 사건 변론과정에 나타난 제반 사정을 모두 참작하여 보면, 원고가 박○○에게 이 사건 주식의 매수대금으로 193억 1,000만 원을 지급하였다고 하여 위 금액 상당의 법인의 이익을 박○○에게 분여하였다고 인정하기는 어렵다고 할 것이다.

(5) 앞에서 본 바와 같이 원고가 박○○으로부터 이 사건 주식을 매수하고 그 대금을 지급한 후 이를 ○○종금에 담보제공한 행위로 인해 박○○이 경제적으로 이익을 얻었다고 하더라도, 그 행위는 건전한 사회통념이나 상관행에 비추어 경제적 합리성을 결한 비정상적인 것으로서 조세의 부담을 경감 내지 배제시키는 행위라고는 할 수 없어 부당행위계산부인의 대상이 되지 아니한다고 할 것이다.

그렇다면, 피고의 이 사건 처분은 부인의 대상이 되지 아니한 거래에 대하여 그 행위계산을 부인하여 이루어진 처분으로서 위법하다고 할 것이어서, 그 취소를 구하는 원고의 이 사건 청구는 이유 있으므로 이를 인용할 것인바, 제1심 판결은 이와 결론을 같이 하여 정당하고 피고의 항소는 이유 없으므로 이를 기각하기로 하여 주문과 같이 판결한다.