도관회사에는 해당하지만 동일한 모법인에 귀속된 주식 양도・양수 회사로 양도소득이 있다고 볼 수 없음

사 건 2010구합3550 법인세등부과처분 취소 원 고 XX 피 고 서산세무서장 변 론 종 결

2012. 3. 21. 판 결 선 고

2012. 5. 16.

1. 피고가 2008. 4. 1. 원고에 대하여 한 법인세 000원 및 증권거래세 000원의 각 부과처분을 모두 취소한다.

2. 소송비용은 피고가 부담한다. 청구취지 주문과 같다.

• 가. XX Company(이하 ’XX’라 한다)는 아랍에미레이트연합국(United Arab Emirates, 이하 ’UAE’라 한다)의 아부다비(The Emirate of Abu Dhabi) 법률에 의하여 설립되었고, 아부다비 정부가 100% 지분을 보유하면서 세계 각국의 석유 관련 사업에 대한 투자를 목적으로 하는 법인이다. XX는 핀란드 법률 에 따라 1998. 설립된 법인인 OO (이하 ’OO’이라 한다) 및 오스트리아 법률에 따라 1997. 설립된 법인인 XX HH (이하 ’XX HH'라한다) 발행주식의 100%를 보유하고 있고, OO은 네덜란드 법률에 따라 1999. 9. 27. 설립된 법인인 △△.(이하 ’△△'이라 한다)의 발행주식의 100%를 보유하고 있으며, XX HH는 네덜란드 법률에 따라 2006. 1. 23. 설립된 법인인 원고의 발행주식 100%를 보유하고 있다.
• 나. △△은 1999. 12. ◇◇ 주식회사(이하 ’◇◇’라 한다)가 발행 하는 우선주식 122,541,211주(총 발행주식 의 50%)를 약 000원(1주당 000원)에 취득하였고, 2006. 2. 9. 원고에게 그 중 49,016,485주(총 발행주식의 20%, 이하 ’이 사건 주식’이라 한다)를 000원(1주당 000원)에 양도(이하 ’이 사건 주식양도’라 한다)하였으며, 2006. 2. 23.에는 다시 ◇◇의 국내 주주인 □□ 주식회사 외 11인의 주주로부터 ◇◇ 발행 보통주식 49,016,484주(총 발행 주식의 20%)를 주당 000원에 매수하였다.
• 다. △△은 2006. 3. 10. 원고를 통하여 이 사건 주식양도로 인하여 발생하는 소득에 대하여 대한민국정부와 네덜란드왕국정부간 소득에 대한 조세의 이중과세회피와 탈세방지를 위한 협약(이하 ’한·네 조세조약’이라 한다) 제14조 제4항, 구 법인세법 (2006. 12. 30. 법률 제8141호로 개정되기 전의 것, 이하 ’법인세법’이라 한다) 제98조의4에 따라 네덜란드 거주자증명서를 첨부하여 피고에게 법인세 비과세·면제신청을 하였고, 구 증권거래세법(2008. 1. 9. 법률 제8838호로 개정되기 전의 것, 이하 ’구 증권 거래세법’이라 한다) 제3조 제3호, 제7조 제1항 제2호 가목 본문에 의하여 이 사건 주식의 양도가액(1주당 000원)을 과세표준으로 하여 피고에게 이 사건 주식양도로 인한 증권거래세 000원을 선고·납부하였다.
• 라. 대전지방국세청은 2007. 8. 29.부터 2007. 10. 16.까지 ◇◇에 대한 주식 변동조사를 실시하여 ’△△은 도관회사(Conduit Company)에 불과하고, 이 사건 주식양도의 행위의 주체 및 그로 인한 양도소득의 실질귀속자는 XX이므로, 이 사건 주식양도로 인한 소득과 관련하여 대한민국과 UAE 간의 소득에 대한 조세의 이중과세회피와 탈세방지를 위한 협약(이하 ’한·UAE 조세조약’이라 한다)이 적용될 수 있을 뿐 한·네 조세조약이 적용된다고 볼 수 없고, 한편 XX는 원고와 법인세법 제92조 제2항 제3호 가목, 구 법인세법 시행령(2010. 12. 30. 대통령령 제22577호로 개정되기 전의 것, 이하 ’ 법인세법 시행령’이라 한다) 제131조 제2항 소정의 특수관계에 있으므로, 원고는 이 사건 주식의 정상가격(1주당 000원)을 기준으로 이 사건 주식의 양도소득을 계산한 후 △△(실질적으로 XX)로부터 그에 기초한 법인세를 원천징수하여 피고에 게 납부하였어야 한다’는 조사결과를 피고에게 통보하였다.
• 마. 이에 피고는 원고에게 2008. 4. 1. 법인세법 제98조 제1항 제4호 에 따라 2006년 귀속 법인세 000원(이후 전심절차에 의하여 가산세 000원 부분이 취소되었다)를 결정·고지(이하 위 가산세를 제외한 나머지 000원 부분을 ’이 사건 법인세 부과처분’이라 한다)하였고, 같은 날 구 증권거래세법 제7조 제1항 제2호 가목 단서에 따라 이 사건 주식에 관한 △△과 원고 간의 실제거래가격(1주당 000원)이 그 시가액(1주당 000원)보다 낮다는 이유로 그 시가액을 과세표준으로 하여 2006년도 2월분 증권거래세 000원(가산세 000원 포함)을 경정·고지(이하 ’이 사건 증권거래세 부과처분’이라 한다)하였다(이하 통칭하여 ’이 사건 각 처분’이라 한다).
• 바. 원고는 이에 불복하여 2008. 6. 30. 조세심판원에 심판청구를 하였고, 조세심판원은 2010. 5. 24. 위 법인세 중 가산세 000원 부분을 취소하고 나머지 심판 청구를 기각하는 재결을 하였으며, 그 결정문은 2010. 5. 27. 원고에게 송달되었다. [인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1 내지 3, 14호증, 을 제1 내지 4호증(각 가지번호 포함)의 각 기재, 변론 전체의 취지

2. 이 사건 각 처분의 적법 여부

• 가. 원고의 주장 원고는 아래와 같은 이유로 이 사건 각 처분이 위법하여 취소되어야 한다고 주장한다.

1. 이 사건 법인세 부과처분

• 가) 조세조약이 적용되는 이 사건에 있어서 국내 세법상 실질과세원칙을 근거로 하여 이 사건 주식 양도행위의 주체 및 그로 인한 법률효과의 실질적인 귀속주체를 △△이 아닌 XX로 볼 수 없다. 더욱이 국제거래에 관한 실질과세원칙에 관하여 정한 국제조세조정에 관한 법률(2006. 5. 24. 법률 제7956호로 개정된 것) 제2조의2 규정은 2006. 5. 24. 신설된 것으로, 2006. 3. 10. 신고납부기한이 만료되는 이 사건 주식양도에 대해서는 소급하여 적용될 수 없다.
• 나) 설령, 실질과세원칙이 적용될 수 있다고 하더라도, △△은 대외적으로 현시되는 사업목적을 가지고, XX 사이에 재산과 업무의 구분이 어려울 정도로 혼용 되어 있지 아니하며, 매년 중요 경영사항에 대하여 주주총회나 이사회 결의를 거쳤을 뿐만 아니라, 일정한 규모의 자산을 가지고 당기순이익을 내온 법인으로서 도관회사라고 볼 수 없으므로, 이 사건 주식양도와 관련하여서는 한·네 조세조약이 적용되어 법인세가 비과세되어야 한다.
• 다) 만약 △△을 XX의 도관회사로 본다면 △△과 그 실질에 있어서 차이가 없는 원고도 역시 XX의 도관회사로 보아야 하므로, 이 사건 주식양도는 XX는 하나의 법인 내에서 이루어진 명목상의 양도 내지 자산의 내부적인 이동에 불과하여 과세대상이 되는 거래라고 볼 수 없다.
• 라) 원고는 이 사건 주식 양도일로부터 약 2개월 전인 2005. 12.경 LL를 통하여 이 사건 주식에 대한 객관적 가액의 평가를 수행하였는바, 이는 법인세법 시행령 제131조 제1항, 구 국세조세조정에 관한 법률(2010. 1. 1. 법률 제9914호로 개정되기 전의 것) 제5조 제1항 제4호, 같은 법 시행령 제4조 제3호 에서 정한 합리적인 정상가격 산출방법이라고 할 것임에도, 피고는 별다른 이유 없이 위 평가방법을 배척하고 달리 이 사건 주식의 정상가격에 대한 자료 수집 노력을 하지도 아니한 채 만연히 법인세법 시행령 제131조 제3항 소정의 보충적인 평가방법에 불과한 소득세법 제99조 제1항 제5호 에 의한 평가방법을 적용하였다.

2. 이 사건 증권거래세 부과처분

• 가) 구 증권거래세법 제7조 제1항 제2호 가목 단서는 그 문리해석상 원고와 같이 국내에 사업장이 없는 외국법인에 대하여 적용할 수 없고, 2008. 1. 9. 법률 제8838호로 개정된 증권거래세법 제7조 제l항 제2호 가목 단서 (2)에 의하여 비로소 원고와 같은 외국법인에 대하여 정상가격을 과세표준으로 하여 과세할 수 있는 근거가 마련되었다. 따라서 국내에 사업장이 없는 외국법인인 원고가 양수한 이 사건 주식에 대하여 구 증권거래세법 제7조 제1항 제2호 가목 단서에 따라 시가액을 과세표준으로 하여 과세할 수 없고, 증권거래세법 제7조 제1항 제2호 가목 본문에 따라 그 실제 양도가액(1주당 000원)을 과세표준으로 하여 과세하여야 한다.
• 나) 만약 △△을 XX의 도관회사로 본다면 △△과 그 실질에 있어서 차이가 없는 원고도 역시 XX의 도관회사로 보아야 하므로, 이 사건 주식양도는 XX는 하나의 법인 내에서 이루어진 명목상의 양도 내지 자산의 내부적인 이동에 불과하여, 증권거래세 과세대상이 존재하지 않는다.
• 나. 관계 법령 별지 기재와 같다.
• 다. 실질과세원칙이 적용될 수 있는지 여부

1. 조세조약과 국내 세법의 관계 헌법 제6조 제l항은 ”헌법에 의하여 체결·공포된 조약과 일반적으로 승인된 국제법규는 국내법과 같은 효력을 갖는다"라고 규정하고 있으므로, 국회의 동의를 얻어 체결된 조세조약은 법률에 준하는 효력을 가진다. 한편, 조세조약은 체약국 사이의 과세권이 문제될 때 이를 조정함으로써 이중 과세와 조세회피를 방지함을 목적으로 체결되는 것이므로, 원칙적으로 독자적인 과세권을 창설하는 것이 아니라 체약국의 세법에 의하여 이미 창설된 과세권을 배분하거나 제약하는 기능을 하는바, 과세권의 발생에 관한 사항은 일차적으로 각국의 세법에 의하여 규율되고, 조세조약은 국내 세법과 달리 정하는 사항에 대하여 최종적인 과세권의 소재를 정하게 되는 것이다. 결국, 조세조약에서 규율하고 있는 법률관계에 있어서는 당해 조약이 국내법의 특별법적인 지위에 있으므로 국내법보다 우선하여 적용된다고 볼 수 있다.

2. 조세법률주의와 조세조약 엄격해석의 원칙 헌법 제38조는 ”모든 국민은 법률이 정하는 바에 의하여 납세의 의무를 진다"라고 규정하고, 제59조는 ”조세의 종목과 세율은 법률로 정한다"라고 규정함으로써 조세법률주의를 천명하고 있는바, 이러한 조세법률주의에 따라 과세요건이나 면세요건 등을 정함에 있어서는 국민의 대표기관인 국회가 제정한 법률로써 규정하여야 하고, 그 법률의 집행에 있어서도 이를 엄격하게 해석·적용하여야 한다. 나아가 대한민국이 가입한 조약에 관한 비엔나 협약 제26조, 제27조, 제31조는 ”조약은 반드시 준수되어야 하고, 조약 불이행을 정당화하는 방법으로 국내법 규정을 원용할 수 없으며, 조약의 문구는 그 통상적 의미에 따라 성실하게 해석되어야 한다"라고 각 규정하고 있으므로, 법률에 준하는 효력을 가지는 조세조약에 있어서도 조세법률주의에 따라 행정편의적인 확장해석이나 유추해석은 허용되지 않는다고 할 것이다.

3. 실질과세원칙과 조세조약의 해석

• 가) 헌법 제11조 제1항은 ”모든 국민은 법 앞에 평등하다. 누구든지 성별·종교 또는 사회적 신분에 의하여 정치적·경제적 ‧ 사회적 ‧ 문화적 생활의 모든 영역에 있어서 차별을 받지 아니한다"라고 규정하고 있는바, 조세평등주의는 위 헌법규정에 의한 평등의 원칙 또는 차별금지의 원칙의 조세법적 표현이라고 할 수 있다. 따라서 국가는 조세입법을 함에 있어서 조세의 부담이 국민들 사이에 공평하게 배분되도록 법을 제정 하여야 할 뿐만 아니라, 조세법의 해석·적용에 있어서도 모든 국민을 평등하게 취급 하여야 할 의무를 진다. 이러한 조세평등주의의 이념을 실현하기 위한 법 제도의 하나가 바로 국세기본법 제14조, 법인세법 제4조 에서 규정한 실질과세원칙으로서, 이는 정의의 이념에 따라 ’같은 것은 같게’, 그리고 ’다른 것은 다르게’ 취급함으로써 조세법의 입법과정이나 집행과정에서 조세정의를 실현하려는 원칙이라고 할 수 있다{헌법재판소 1989. 7. 21. 선고 89헌마38 결정 참조). 결국 실질과세원칙은 헌법상 근거를 가지는 원칙으로서, 국세기본법 등 국내법상 이를 규정하고 있지 않더라도 헌법상 조세평등주의의 이념에 따라 조세법의 해석에 있어 당연히 적용될 수 있는 것이고, 이는 법률에 준하는 효력을 갖는 조세조약의 적용에 있어서도 예외일 수 없다.
• 나) 한편,OECD는 1999년부터 시작된 유해조세경쟁포럼에서의 국제적 논의를 통하여 조세피난처를 이용한 조세회피 행위에 대한 각종 규제방안을 강구하게 되었고, 이에 따라 2003년 개정 조세조약 모델협약의 해석 기준이 되는 주석서(Commentaries on the Articles of Model Tax Convention)에서 조세회피행위의 유형과 방지방법, 조약 관련 해석사항 등을 폭넓게 다루어 조세회피행위의 방지를 위한 근거를 마련하고 있는바, 모델협약 제1조 ’거주자’ 규정에 대한 주석 제7항에서는 ”이중과세 방지협약의 근본목적은 국제적 이중과세를 방지함으로써 재화와 용역, 자본과 인적교류를 촉진하는 것이다. 이중과세 방지협약은 또한 조세의 회피 및 탈세방지를 목적으로 한다"라고 규정하고, 같은 주석 제22항 내지 제24항에서는 ”각국의 자국법에 규정하고 있는 실질 과세원칙(general anti-abuse rule), 지배회사에 관한 법률(controlled foreign companies rule) 등 조세조약 남용방지규정은 조세조약과 서로 상치되지 않는 것으로서, 자국법상의 조세회피 방지규정은 어떤 조세부담을 결정하기 위한 자국세법에 의해 규정된 근본적인 자국의 법률의 일부이며 이러한 조항은 조세조약에 의하여 영향을 받지 않는다.”, ”일반적인 조약남용방지규정은 각 조세조약에 특별규정으로 규정할 필요도 없다"라고 각 규정하고 있다. 이와 같은 OECD 모델협약의 주석은 헌법 제6조 제1항에 의해 체결·공포된 조약이 아니고 일반적으로 승인된 국제법규라고 볼 수 없으므로 법적인 구속력이 인정될 수는 없는 것이지만, 이는 대한민국과 네덜란드 등을 비롯한 OECD 회원 국가 사이에 체결된 조세조약의 올바른 해석을 위한 국제적으로 권위를 인정받는 기준 으로서 OECD 회원 국가 사이의 조약 해석에 있어서 국내법상의 실질과세원칙을 적용 할 수 있는지 여부를 판단함에 있어 하나의 참고자료가 될 수 있다.
• 다) 이처럼 헌법상 조세평등주의의 이념은 법률에 준하는 효력을 갖는 조세조약의 적용에 있어서도 관철되어야 하는 점,OECD 주석서에 실질과세원칙에 관한 내용이 포함되게 된 취지 등에 비추어 보면, 조세조약을 해석함에 있어, 조세법률주의에 따른 엄격 해석의 원칙과 비엔나 협약에서 정한 통상적인 의미에 따른 성실한 해석의 원칙을 준수하되, 실질과세원칙에 따라 가능한 문언의 의미 내에서 당해 규정의 입법 취지와 목적 등을 고려한 법률 체계적 연관성에 따라 그 실질에 따라 해석하는 것은 그 문언의 통상적·논리적 의미를 분명히 밝히는 체계적·논리적 해석이자 그 규정의 본질적 내용에 가장 접근한 해석으로서 엄격 해석의 원칙에 반한다고 할 수 없다. 결국, 조세조약의 개별 규정을 해석함에 있어서 문언 자체의 의미를 부당하게 유추·확장하거나 문언에 반하는 것이 아닌 한 실질과세원칙을 그 해석의 기준으로 삼을 수 있다고 봄이 상당하다. 또한 당해 조세조약에서 실질과세원칙에 관한 규정을 별도로 두고 있지 않다고 하더라도 실질과세원칙에 따라 이를 해석할 수 있다고 할 것이다.

4. 이 사건의 경우 살피건대, 앞서 본 법리에 더하여 다음과 같은 제반 사정, 즉 ① 한·네 조세조약의 서문에서 ’조세의 이중과세 회피’와 더불어 ’탈세방지’에 조약의 목적이 있음을 밝히고 있으므로, 위 조세조약의 목적이 단순히 국제적 이중과세를 방지함으로써 재화와 용역 등의 교류를 촉진하는 것에 한정된다고 볼 수 없고, ’탈세방지’ 역시 이중과세의 회피와 마찬가지로 위 조세조약의 중요한 목적을 이룬다고 할 수 있는 점, ② 한·네 조세조약 제3조 제1항에서도 ”일방체약국이 이 협약을 적용함에 있어서 달리 정의되지 않은 용어는 달리 문맥에 따르지 아니하는 한, 이 협약의 대상 조세에 관련된 동 체약국의 법에 내포하는 의미를 가진다"라고 규정하고 있는 점, ③ 조세조약은 독자적인 과세권을 창설하는 것이 아니라 일방 체약국의 세법에 의하여 창설된 과세권을 배분하거나 제약하는 기능을 하는 것이므로, 특정 조세조약이 적용되는 사안인지 여부에 대한 최초 판단은 결국 일방 체약국의 국내 세법에 따라 정하여질 수밖에 없는바, 이에 비추어 볼 때 개별 조세조약에서 실질과세원칙에 관한 구체적인 규정을 두고 있는 경우에만 실질과세원칙을 그 조세조약 규정의 해석 기준으로 삼을 수 있는 것이라고 볼 수는 없는 점 등을 종합하여 보면, 비록 한·네 조세조약 제1조에서 ”이 협약은 일방 또는 양국의 거주자인 인에게 적용된다"라고, 제14조에서 ”주식의 양도로 인하여 발생하는 이득은 그 양도인이 거주자로 되어 있는 체약국에서만 과세된다"라고 각 규정하고 있을 뿐 양도소득과 관련하여 국세기본법 제14조, 법인세법 제4조 와 같이 실질과세원칙에 관한 규정을 따로 두고 있지는 않다고 하더라도, 위 한·네 조세조약상 양도소득과 관련한 개념인 ’거주자’, ’양도인’의 규범적 의미를 확정함에 있어서 실질과세원칙을 적용할 수 있다고 봄이 상당하다. 따라서, 과세관청인 피고로서는 조세조약의 적용이 예정되는 이 사건 주식 양도소득의 귀속에 대하여 그 실질적 거래행위자 및 소득의 실질귀속자를 △△로 인정하여 그 과세권을 행사할 것인지, 아니면 XX로 인정하여 그 과세권을 행사할 것인지 여부를 실질과세원칙에 따라 결정할 수 있다고 할 것이고, 한·네 조세조약의 각 규정이 위 실질과세원칙의 적용을 방해하지 아니하며, 실질과세원칙은 헌법상 조세평등 주의에 근거를 둔 것으로서 국제조세조정에관한법률 제2조의2 규정이 없더라도 적용이 가능한 것이다. 원고의 이 부분 주장은 이유 없다.

• 라. 이 사건 법인세 부과처분의 적법 여부

1. 이 사건 주식의 양도인

• 가) 법리 앞서 본 바와 같은 헌법상의 조세법률주의와 조세조약의 해석기준, 국세기본 법 제14조, 법인세법 제4조 의 실질과세원칙의 취지와 내용, 한·네 조세조약의 목적과 조약 제14조의 규정취지 등을 종합하여 보면, 한·네 조세조약 제14조 제4항에서의 ’양도인’의 의미를 정함에 있어서는 이중과세 및 조세회피 방지의 취지에 부합하고 그 조세조약의 문언에 배치되지 않는 범위 내에서 실질과세원칙에 따른 해석상의 제한이 따라야 할 것이다. 그러므로 보건대, 네덜란드 거주자가 아닌 자가 한·네 조세조약의 혜택을 취할 목적만으로 네덜란드에 법인을 설립하고 그 법인의 이름으로 대한민국 내에서 법률행위를 함에 있어, 그 법인이 거주지인 네덜란드에서는 정상적인 사업 활동이 없고 대한민국 내에서의 법률행위도 독자적인 경제적 이익과 사업 목적 없이 네덜란드 거주자가 아닌 자를 위한 형식상 거래당사자의 역할만 수행한 것일 뿐 그 실질적인 거래주체이자 소득의 귀속자는 네덜란드 거주자가 아닌 자이며, 그 법인의 네덜란드 거주자로서의 지위는 오로지 네덜란드 거주자가 아닌 자의 조세회피만을 목적으로 한 것임이 인정되는 경우에는, 그 법인은 한·네 조세조약상의 ’양도인’에 해당한다고 볼 수 없고, 그러한 경우에는 네덜란드 거주자가 아닌 자가 그러한 거래형식이나 외관만을 내세워 네덜란드 법인이 거래행위의 주체임을 이유로 한·네 조세조약의 조세혜택규정을 원용할 수 없다고 할 것이다. 따라서 이 경우에는 실질과세원칙에 따라 그 거래의 실질적 당사자 및 소득의 실질적인 귀속자로 인정되는 자가 국내법상의 납세의무자가 되어 대한민국의 법인세법 및 대한민국과 그 실질귀속자의 거주지국간의 조세협약에 따른 납세 의무를 부담하게 된다. 이와 같은 법리를 전제로 하여, 아래에서 이 사건 주식 양도소득의 실질적인 귀속자로서의 양도인이 누구인지에 관하여 본다.
• 나) 인정사실 갑 제6, 7, 8, 9호증의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하면, △△은 2000년부터 2006년까지 독립하여 연차보고서 및 재무제표를 작성하고, 네덜란드에 법인세를 신고한 사실, 2006. 2. 1.에는 네덜란드 Almere에 거주하고 있는 1.Kenswiel, 네덜란드 암스테르담에 거주하고 있는 L.Rolfes과 각 2006. 2. 1.부터 회계업무(회계장 부 및 재무기록의 기재, 회사의 총계정원장의 기록 및 재무제표의 작성)제공 또는 legal manager 업무 수행계약을 체결한 사실, △△이 2006. 3. 1.부터 암스테르담 소재 사무실을 임차하여 상업회의소등록부(갑 제4호증)에 주소지를 가지고 있는 사실을 인정할 수 있으나, 한편, 을 제5 내지 14 호증, 갑 제4 내지 6, 8, 9호증(가지번호 포함)의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하면 다읍의 사실이 인정된다.

① △△은 2006. 3. 1.경부터 Teleport Boulevard 110 Unit A.1.14, 1043 EJ Amsterdam에 있는 20㎡ 규모의 사무실을 Citco Nederland B. V.로부터 임차하였다. 사업장 계약 일자가 2007. 2.로 이 사건 주식 양도시점인 2006. 2.에는 사업장이 없었다.

② △△은 2000년부터 2005년까지 1인의 이사(1999. 9. 27. 선임된 Trust International Management B. V.) 외에 종업원을 고용하고 있지 않았고, 2006년 고용한 직원도 전형적인 업무대행업체인 Trust International Management B.V. 소속 직원이었으며 채용시기도 2006. 1.로 이 사건 주식 양도 직전에 이루어졌다.

③ △△의 2000년부터 2006년까지의 연차보고서 및 재무제표에 의하면 △△은 ◇◇에 투자하는 것 외에는 다른 사업을 영위한 사실이 없고, ◇◇에 투자한 주식의 투자금액 000달러 중 약 000달러는 OO으로부터, 나머지 000달러는 XX로부터 각 차입한 것이다.

④ △△은 2004년부터 2005년까지 ◇◇로부터 배당을 받았는데, 이때 배당금 수령계좌는 아부다비 소재 National Bank Of Abu Dhabi 계좌이다.

⑤ △△이 1999년경 최초로 ◇◇(당시 HH정유 주식회사)의 주식 을 투자할 당시 HH그룹 계열사 주주들과 사이에 △△ 명의로 체결된 Stock Subscription Agreement 전문에는 석유산업에 투자를 원하는 XX가 △△을 통하여 ◇◇에 투자한다는 점이 규정되어 있고, 위 계약과 관련한 통지장소는 아부다비에 소재한 XX의 주소이다. 또한 당시 1999. 11. 19. HH정유 대표이사가 공정거래 위원장에게 보낸 대규모기업집단 계열회사 제외 신청서에는 ’HH정유가 1999. 11. 1. 중동 산유국인 UAE의 아부다비의 국영기업인 XX사에 HH정유 주식의 50%와 경영권을 양도하는 것을 내용으로 하는 주식인수계약 체결을 완료하였으니, HH 대규모기업집단으로부터의 계열 제외를 신청한다’고 기재되어 있다.

⑥ ◇◇는 2002년경 유통성 위기에 직면하여 주주에게 금융지원을 요청하였는바, 이에 ◇◇에 대한 신용공여와 관련한 양해각서는 △△ 명의로 체결되었으나, 이러한 양해각서가 체결되기까지 구체적인 조건 협상, 교섭, 의사결정의 주체는 XX였다. XX는 ◇◇의 실적부진원인을 지적하면서 임원 3명 해임, 조직책임자 4명 임용, 1명의 전환배치, ◇◇의 대표이사를 정AA에서 서BB로 교체할 것 등을 요구한 사실이 있고, △△이 ◇◇에 대하여 추가적으로 신용공여할 경우 HH그룹계열사가 XX에게 부여할 신용공여의 대가 등에 관하여 △△이 아닌 XX가 HH그룹계열사 주주들과 교섭하였는바, HH그룹계열사 주주들과 주고받은 서신의 발신주체가 XX로 나타난다.

⑦ XX는 2005. 10. 26. HH그룹계열사 주주들에 대하여 콜옵션(Call Option, 우선매수권) 행사 의사를 표명하고, 이에 대하여 HH그룹 계열사 주주들 역시 XX에게 콜옵션 행사와 관련한 의견을 회신하여, 콜옵션 행사와 관련하여 XX와 HH그룹계열사 주주들 사이에 교섭이 진행되었다. 콜옵션 행사와 관련한 회의 역시 XX 소재 아부다비에서 개최되었다. 또한 HH그룹계열사 주주 □□이 XX의 콜옵션행사에 대하여 일단 부정적인 의견이라는 견해를 표명하자, XX는 ’콜옵션행사는 XX 이사회 의 결정이므로 다른 선택의 여지가 없으며 □□의 의견과 관계 없이 콜옵션을 행사하겠다’는 의사를 표명하기도 하였다. 콜옵션 행사와 관련한 2006. 2. 1.자 XX의 서신에는 XX가 콜옵션을 행사하여 △△ 명의로 취득한 지분 20%를 XX의 다른 자회사인 원고에게 양도할 것이며, 이러한 지분양도는 전적으로 XX의 포트폴리오에 따른 ’tax efficiency'를 위한 것이라고 설명하였고, 2006. 1. 24. △△ 명의의 콜옵션행사통지서상 contact address는 아부다비 소재 XX의 주소이다.

⑧ ◇◇ 주주총회의 개최장소는 XX의 거주지국인 아부다비였으며, 주주총회소집통지서도 △△의 소재지인 네덜란드로 발송되지 않고 XX로 발송되었다.

⑨ ◇◇의 사업 활동에 도움을 주기 위한 조치인 원유 도입 등에 대한 신용 공여시 보증인은 △△이 아니라 XX였다.

⑩ ◇◇의 국내주주인 □□ 주식회사와 △△의 주식양수도 거래 당시 □□ 주식회사의 접촉 상대방은 △△의 소속 임직원이 아닌 XX 임직원이었고, 1999년 주식양도거래 이후 2002년과 2003년 주주간 협약(MOD) 체결시 접촉한 상대방 역시 △△ 소속 임직원이 아닌 XX 임직원이었다.

• 다) 판단 다국적기업이 특정국가에 설립한 회사가 거래의 당사자일 경우, 그 회사는 도관회사에 불과하고 그 소득의 실질적인 귀속 주체는 모기업인 다국적 기업이라고 하기 위해서는, 그 회사가 소재한 국가가 해외원천소득에 대하여 저율과세 또는 비과세하는 등 그 국가에 조세피난처(Tax Heaven)적 요소가 있다는 점만으로는 부족하고, 그 회사가 오로지 조약편승(Treaty Shopping)을 통한 조세회피의 목적으로 마리 설계한 투자 구조 및 지배구조에 따라 형식적으로 만들어졌다는 사정이 인정되어야 한다. 그리고 이와 같이 어떠한 회사가 오로지 조세회피만을 목적으로 설립되어 조약상의 혜택을 누리기 위한 중간매채(conduit)에 불과한지 여부는 그 회사의 사업목적이나 활동 내역, 자금의 조달 및 회수 주체, 수익 배분 내역, 회사의 존속기간 등 제반 간접사실을 통하여 판단할 수 있을 것이다. 그 결과 형식적 거래 당사자인 회사가 도관회사에 불과하다고 판명된다면 당해 거래로 발생한 소득의 실질적인 귀속주체는 모기업인 다국적기업이다. 한편, 거래 당사자인 회사가 도관회사가 아닌 경우 모기업인 다국적기업이 그 회사의 주주로서 회사의 이사·감사 등의 선임 및 해임, 경영진의 감독에 관한 사항, 이익 배당, 회사의 분할·합병, 주식의 이전, 영업 양도 및 양수 등에 관한 회사의 의사결정에 실질적인 영향력을 행사하고, 그 의사결정에 따른 회사의 행위의 효과로 배당이익 등을 얻고 있다 하더라도 이는 주주로서의 당연한 권리를 행사하는 것에 불과하므로, 당해 거래에 따른 소득의 귀속주체가 모기업인 다국적기업이라고 볼 수는 없다. 이 사건에 관하여 보건대, 위 인정사실에 나타난 다음과 같은 사정들, 즉 ① △△이 ◇◇에 투자한 금원의 출처, ◇◇로부터 받은 배당금의 수령계좌, △△과 ◇◇ 사이에 체결된 Stock Subscription Agreement 기재 내용, HH정유 대표이사가 공정거래위원장에게 보낸 대규모기업집단 계열회사 제외 신청서 기재 내용, 콜옵션 행사와 관련하여 HH그룹계열사 주주들과 교섭을 한 당사자는 XX인 점, ◇◇ 주주총회소집통지서의 수신지 등에 비추어 볼 때 △△을 설립하고 ◇◇ 주식의 취득 및 이 사건 주식의 양도 등 관련 업무를 실질적으로 수행하여 온 것은 XX이고, △△은 이와 같은 업무 수행과 관련해 XX에 법률상 형식을 제공하는 역할만을 수행하였을 뿐인 것으로 보이는 점, ② △△의 사업장 현황, 종업원, 연차보고서 및 재무제표 상 사업 활동 내역 등에 비추어 볼 때 XX가 OO을 통하여 △△을 네덜란드에 설립하고 △△ 명의로 ◇◇ 주식을 취득한 뒤 이 사건 주식 양도를 한 목적은 오직 조세회피에 유리한 형식을 갖추기 위한 것으로 보이고 그 밖의 목적이나 필요성을 찾기 힘든 점 등을 종합적으로 고려하면, △△은 XX가 ◇◇에 대한 주식의 취득 및 양도와 관련하여 대한민국의 조세를 회피하기 위하여 만들어진 하나의 형식으로서 도관 회사에 불과하고, 이 사건 주식의 양도로 인한 소득의 실질적인 귀속주체로서 양도인은 모기업인 XX라 할 것이다. 따라서 이 사건의 경우에는 실질과세원칙에 따라 그 거래의 실질적 당사자 및 소득의 실질적인 귀속자로 인정되는 XX가 국내법상의 납세의무자가 되어 대한민국의 법인세법 및 대한민국과 그 거주지국가인 UAE 간의 소득에 대한 조세의 이중과세회피 와 탈세방지를 위한 협약에 따른 납세의무를 부담하게 된다.

2. 양도 소득의 발생 여부 법인세법 제98조 제1항, 93조 제10호는 외국법인의 주식의 양도로 인하여 발생 하는 ’소득’에 대한 과세를 규정하고 있는바, 과연 이 사건 주식의 양도로 인하여 XX에게 소득이 발생하였는지 여부가 문제된다. 살피건대, 갑 제11호증의 1, 2, 갑 제30호증의 1 내지 4, 갑 제36호증의 1 내지 6의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하면, 원고는 2006년부터 2010년까지 독립하여 연차보고서 및 재무제표를 작성하고, 네덜란드에 법인세를 신고한 사실, 네덜란드 거주자를 직원으로 두어 관리 및 회계 업무를 담당하게 한 사실, 네덜란드 암스테르담에 사무실을 임차한 사실이 인정되나, 한편, 갑 제11호증의 1, 22호증의 2, 갑 제30호증의 1 내지 4, 46호증의 1, 48, 49호증의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하면, 다음과 같은 사실이 인정된다.

① 원고는 이 사건 주식 양수 직전인 2006. 1. 23. 네덜란드에서 설립되었다.

② 원고는 XX의 100% 자회사인 XX HH의 100% 자회사로, 2006. 12. 31. 현재 대차대조표 상 자산은 ◇◇ 주식(EUR 000과 현금자산(EUR 000)으로만 구성되어 있다.

③ 원고의 2007년부터 2010년까지의 연차보고서에 따르면 그 기간 동안 원고의 직원은 2명이었고, 원고는 이 사건 주식의 양수로써 ◇◇에 투자하는 것 외에는 다른 사업을 영위한 사실이 없으며, 이 사건 주식의 취득자금은 전액 △△로부터의 차입금으로 조달되었다.

④ 2002년경 ◇◇는 유동성 위기에 몰렸고, 거래은행들이 신용을 회수 하기 시작하여 주주사들의 추가 자금지원이 없으면 도산할 수밖에 없는 지경에 이르렀다. 이에 ◇◇는 50%씩의 지분을 나누어 보유하고 있던 △△과 HH그룹 계열사에게 유상증자를 비롯한 긴급자금지원을 요청하였고, HH그룹측은 자금지원을 거절하였고 △△측에게 자신들이 ◇◇의 경영권을 양도하고 20% 지분에 대한 우선매수권(Call Option)을 부여하는 조건으로 △△이 단독으로 ◇◇ 에 긴급자금지원을 해줄 것을 요청하였다. 이에 △△은 XX의 자금 지원 하에 수 억 달러의 신용공여를 제공하고, ◇◇ 지분 20%에 대한 우선매수권을 취득하게 되었다. 그러나 △△과 HH그룹간의 주주간 계약(Shareholder’s Agreement)에 따르면 △△은 HH그룹측 주주들과 ◇◇의 지분을 50:50으로 소유하도록 되어 있었고(계약서 2.1항), 또한 실제로도 위험분산의 차원에서 △△이 70%의 지분을 모두 보유하는 것은 적절치 아니하였기 때문에, △△은 XX의 또다른 자회사인 원고에게 20%의 지분을 양도하고 50%의 지분만을 계속 보유하는 것으로 지분소유 구조를 정리하고자 하였고, 원고는 위와 같은 경위로 이 사건 주식을 양수하게 되었다.

⑤ 위와 같은 △△의 콜옵션 행사는 사실상 XX를 통하여 이루어졌고, XX는 콜옵션과 관련한 2006. 2. 1.자 서신에서 XX가 콜옵션을 행사하여 △△ 명의로 취득한 지분 20%를 XX의 다른 자회사인 원고에게 양도할 것이며, 이러한 지분양도는 전적으로 XX의 포트폴리오에 따른 ’tax efficiency'를 위한 것이라고 설명한 사실은 앞서 본 바와 같다.

⑥ 한편, 원고는 2010. 8.경 이 사건 주식을 □□ 주식회사(이하 ’□□’이라 한다)에 매도하였고, □□은 원고가 XX의 도관회사에 불과하고 XX 가 이 사건 주식의 양도로 인한 소득의 실질적 귀속자라는 전제 하에 한·UAE 조세조 약을 적용하여 법인세법 제98조 제1항 제4호 에 따라 29,753,006,390원을 원천징수하여 2010. 8. 12. 동울산세무서에 납부하였다. 원고는 2010. 10. 13. 원고의 법적 실체가 있다고 주장하며 기납부된 법인세의 경정청구를 하였으나, 동울산세무서는 원고를 XX의 도관으로 보아 위 경정청구를 거부하는 처분을 하였다. 생각건대, 실질과세의 원칙은 소득이나 수익, 재산, 거래 등의 과세대상에 관하여 귀속 명의와 달리 실질적으로 귀속되는 자가 따로 있는 경우에는 형식이나 외관을 이유로 귀속 명의자를 납세의무자로 삼을 것이 아니라 실질적으로 귀속되는 자를 납세 의무자로 삼겠다(대법원 2012. 1. 19. 선고 2008두8499 판결 등 참조)는 것으로, 비단 주식의 양도인을 결정함에 있어서만 적용되는 것이 아니라 주식이나 지분의 실질 귀속자를 결정함에 있어서도 적용되는 것으로, 주식이나 지분의 귀속 명의자는 이를 지배·관리할 능력이 없고 명의자에 대한 지배권 등을 통하여 실질적으로 이를 지배·관리하는 자가 따로 있는 경우에는 당해 주식이나 지분은 실질적으로 이를 지배·관리하는 자에게 귀속된 것으로 보아야 한다. 위 인정사실에 나타난 다음과 같은 여러 사정, 즉 원고는 △△로부터 이 사건 주식을 양수하는 업무 수행에 관하여 실질적으로 업무를 수행한 것이 아니라 XX에 이 사건 주식 양수 거래와 관련하여 법률상 형식을 제공하는 역할을 수행하였을 뿐인 것으로 보이는 점, 위와 같은 법률상 형식의 제공 외에 XX가 XX HH를 통하여 원고를 설립한 그 밖의 목적이나 필요성을 찾기 힘든 점에 주식의 실질적 귀속자에 관한 위 법리를 종합하여 보면, 원고는 XX가 △△로부터 이 사건 주식을 취득 하고 향후 이를 제3자에 양도하는 행위와 관련하여 대한민국의 조세를 회피하기 위하여 만들어진 하나의 형식으로서 도관회사에 불과하고, 이 사건 주식의 양도 이후 이 사건 주식의 실질적인 귀속주체는 XX라 할 것이다. 그렇다면, 이 사건 주식의 양도행위로 인하여 양도인인 XX의 자산에는 아무런 변동이 없으므로, 법인세의 과세 대상인 양도 소득이 있다고 볼 수 없다. 이와 다른 전제에서 한 피고의 이 사건 법인세 부과 처분은 위법하다.

• 마. 이 사건 증권거래세 부과처분의 적법 여부

1. 과세대상의 존부 구 증권거래세법은 주권 등의 양도에 대하여 건전한 자본시장의 육성을 저해하지 아니하는 범위 안에서 증권거래세를 부과하기 위하여 제정된 법으로 같은 법 제1조는 과세대상으로 주권 또는 지분의 양도를 규정하고 있고, 제2조 제3항은 ’이 법에서 ”양도”라 함은 계약상 또는 법률상의 원인에 의하여 유상으로 소유권이 이전되는 것을 말한다’라고 규정하고 있는바, 증권거래세는 사법상 유효하게 성립한 양도행위에 대하여 부과되는 세금이다. 한편, 실질과세원칙은 조세회피행위를 규제하여 과세의 형평을 실현하기 위한 것으로 조세법적 관점에서 과세요건의 해당 여부를 판단하기 위한 목적 범위 내에서 실질적인 내용과 귀속관계를 파악하는 것이지 당사자들 사이에 유효하게 성립한 사법상 법률행위의 효과 자체를 부인하거나 새로운 법률행위를 창설하는 것은 아니다. 위와 같은 법리에 비추어 보건대, 실질과세원칙에 입각하여 이 사건 주식이 양도 전, 후에 △△과 원고가 아닌 XX에 실질적으로 귀속되어 있다고 보는 것은 별론으로 하고, △△과 원고 사이의 이 사건 주식에 관한 양도행위는 사법상 유효하게 성립하였으므로, 증권거래세의 과세대상인 양도행위는 존재한다.

2. 이 사건 증권거래세 부과처분의 적법 여부 조세법률주의의 원칙상 과세요건이거나 비과세요건 또는 조세감면요건을 막론하고 조세법규의 해석은 특별한 사정이 없는 한 법문대로 해석할 것이고 합리적 이유 없이 확장해석하거나 유추해석하는 것은 허용되지 아니한다(대법원 2004. 3. 12. 선고 2003두7200 판결 등 참조). 살피건대, 구 증권거래세법 제7조 제1항 제2호 단서에 적용 대상으로 규정되어 있는 소득세법 제101조, 법인세법 제52조 는 각각 거주자와 내국법인만을 적용대상으로 하고 있고, 상속세 및 증여세법 제35조 는 적용대상에서 영리법인을 제외하고 있으므로 문언의 해석상 구 증권거래세법 제7조 제1항 제2호 단서 규정은 영리를 목적으로 하는 외국법인인 원고에 대하여는 적용되지 않는 점, 증권거래세법은 2008. 1. 9. 법률 제8838호로 개정됨으로써 비로소 제7조 제1항 제2호 가목 (2)에 ’ 소득세법 제126조, 법인세법 제92조 또는 국제조세조정에 관한 법률 제4조 에 따라 주권 등이 정상가격보다 낮은 가액으로 양도된 것으로 인정되는 경우에는 그 정상가격을 기준으로 과세한다’는 규정을 신설하였고, 부칙에 따를 때 위 규정은 2008. 4. 1. 이후 최초로 주권을 양도하는 분부터 적용되는 점 등에 비추어 보면, 영리를 목적으로 하는 외국법인인 △△을 양도인으로 하는 이 사건 주식의 양도행위에 대하여 구 증권거래세법 제7조 제1항 제2호 가목 단서의 과세표준 규정을 적용할 수 없다. 이와 다른 전제에서 한 피고의 이 사건 증권거래세 부과 처분은 위법하다.

그렇다면, 원고의 이 사건 청구는 이유 있어 이를 인용하기로 하여 주문과 같이 판결한다.